商標(biāo)的使用是商標(biāo)的生命力所在。商標(biāo)只有在不斷的使用中,才能為市場和消費(fèi)者所熟悉,才能獲得知名度和影響力,才能積累社會、經(jīng)濟(jì)價(jià)值。在具體實(shí)踐中,對商標(biāo)知名度的認(rèn)定,對商標(biāo)價(jià)值的評判,以及對很多與商標(biāo)相關(guān)案件、糾紛的判決、裁定等,都必須以商標(biāo)的使用事實(shí)為重要依據(jù)。因此,在各類生產(chǎn)經(jīng)營和宣傳推廣活動(dòng)中,商標(biāo)權(quán)利人應(yīng)對用以證明商標(biāo)使用事實(shí)的各種商標(biāo)使用證據(jù)予以足夠的重視。以下,筆者就商品商標(biāo)在各主要使用環(huán)節(jié)所形成的常見證據(jù)材料的種類及其有效性談一些個(gè)人認(rèn)識。
一、商品生產(chǎn)過程中形成的商標(biāo)使用證據(jù)
商品生產(chǎn)過程對商標(biāo)的使用主要指將商標(biāo)標(biāo)識附著于相關(guān)產(chǎn)品上,附著于相關(guān)產(chǎn)品包裝物、容器、說明書、合格證、質(zhì)???、抽檢單、入庫單等,以及附著于相關(guān)產(chǎn)品生產(chǎn)場所的固定物、工人的衣物等行為。用于附著的商標(biāo)標(biāo)識應(yīng)是經(jīng)核準(zhǔn)注冊的商標(biāo)圖案,或商標(biāo)圖案中用于與其它商標(biāo)相區(qū)別的主要部分,商標(biāo)標(biāo)識所附著的產(chǎn)品應(yīng)是經(jīng)核準(zhǔn)注冊的商品和與其相類似的商品,商標(biāo)標(biāo)識所附著的包裝物等應(yīng)是與上述商品配套使用的物品。
如果要使這些證據(jù)產(chǎn)生效力,還必須使它們烙刻上時(shí)間的印記。也就是說,要能將生產(chǎn)(出廠)日期或生產(chǎn)批號等反映產(chǎn)品形成時(shí)間的要素顯示于這些證據(jù)上。實(shí)踐中,為了提高證據(jù)的可信度,商標(biāo)權(quán)利人可以通過公證方式定期或不定期對上述證據(jù)及其形成時(shí)間進(jìn)行固定。
二、商品銷售過程中形成的商標(biāo)使用證據(jù)
在商品銷售過程中,對商標(biāo)的使用不僅涉及商品制造企業(yè)或其銷售公司和商品零售商或批發(fā)商,還涉及商品運(yùn)輸企業(yè)。具體而言,商品制造企業(yè)或其銷售公司應(yīng)在商品銷售合同、銷售發(fā)票、進(jìn)出口檢驗(yàn)檢疫證明、報(bào)關(guān)單據(jù)以及運(yùn)輸合同中將商標(biāo)標(biāo)識視為與商品名稱同等重要,將商標(biāo)標(biāo)識明確標(biāo)注在合同和發(fā)票上。商品零售商或批發(fā)商可以根據(jù)自身需要或商標(biāo)權(quán)利人要求,將包含有商標(biāo)標(biāo)識和商品形象、商品名稱的張貼物、裝飾品等,附著于店面內(nèi)的固定物上以及銷售服務(wù)人員的衣物上,同時(shí)在開具的銷售發(fā)票中對商標(biāo)名稱進(jìn)行明確標(biāo)注。商品運(yùn)輸企業(yè)可以根據(jù)自身需要或商標(biāo)權(quán)利人要求,將包含有商標(biāo)標(biāo)識和商品形象、商品名稱的張貼物、裝飾品等,附著于商品運(yùn)載工具上。
上述證據(jù)材料中,成套的銷售合同、銷售發(fā)票以及運(yùn)輸合同的證明力最強(qiáng),如果還需要充分發(fā)揮其它證據(jù)材料的效力,建議商標(biāo)權(quán)利人通過公證方式對這些其它證據(jù)及其形成時(shí)間進(jìn)行固定。
三、商品售后形成的商標(biāo)使用證據(jù)
商品銷售后,可以通過對商品使用地的走訪,獲取有關(guān)商品使用現(xiàn)狀的視頻、照片等證據(jù)材料;可以通過對商品使用人的問卷調(diào)查,獲取有關(guān)商品質(zhì)量、性能等方面情況的紙質(zhì)或電子證據(jù)材料。
為了確保這些證據(jù)的有效性和可信度,一方面,要能在視頻、照片中反映商品的使用地,顯示商品全貌、名稱、生產(chǎn)(出廠)日期、制造商和附著于商品上的商標(biāo)標(biāo)識等關(guān)鍵信息,在紙質(zhì)或電子證據(jù)中顯示商品名稱、制造商、商標(biāo)標(biāo)識或名稱,反映商品生產(chǎn)(出廠)日期或商品使用人的購買時(shí)間等。另一方面,要委托公證機(jī)關(guān)對證據(jù)獲取過程及證據(jù)本身進(jìn)行公證和固定,或在公權(quán)部門的監(jiān)督、參與下進(jìn)行取證,或從公權(quán)部門的相關(guān)活動(dòng)、行動(dòng)檔案資料中進(jìn)行調(diào)取。
四、商品宣傳推廣過程中形成的商標(biāo)使用證據(jù)
通過媒體和公眾活動(dòng)對商品進(jìn)行宣傳推廣,是生產(chǎn)經(jīng)營者幫助消費(fèi)者和相關(guān)方快捷地獲得商品信息的最常用手段,同時(shí)也是商標(biāo)權(quán)利人展示使用商標(biāo)的重要方式。企業(yè)在商品宣傳推廣過程中形成的商標(biāo)使用證據(jù)主要包括四種類型:一是在報(bào)紙、刊物、電視、廣播、燈箱、路牌、大型戶外設(shè)施等傳統(tǒng)廣告媒體上進(jìn)行宣傳推廣的資料,如報(bào)刊雜志的影印件、電視廣播播出的音視頻文件、戶外廣告照片等包含有實(shí)質(zhì)性廣告內(nèi)容的宣傳物,廣告發(fā)布協(xié)議、播出合同、付款憑證及廣告主管部門許可文件等。二是在互聯(lián)網(wǎng)等新型媒體上進(jìn)行宣傳推廣的資料,如相關(guān)網(wǎng)頁截圖、網(wǎng)站服務(wù)合同、付費(fèi)憑證等。三是在各類展會上進(jìn)行宣傳推廣的資料,如相關(guān)視頻、照片、參展合同(確認(rèn)書)、付費(fèi)憑證等。四是自行或委托他人制作的宣傳推廣資料,如用于在公共場所播放的音視頻文件、相關(guān)合同、付費(fèi)憑證等,發(fā)放給消費(fèi)者和相關(guān)社會公眾的畫冊、宣傳單及相關(guān)合同、付費(fèi)憑證等。
在以上所有證據(jù)材料中,均應(yīng)力求顯現(xiàn)商品外觀或商品名稱、完整的商標(biāo)標(biāo)識或商標(biāo)主要組成部分,如果立足于提高可信度,還可以對這些證據(jù)的形成過程進(jìn)行公證。
五、其它活動(dòng)中形成的商標(biāo)使用證據(jù)
(一)商標(biāo)、產(chǎn)品因評定等事項(xiàng)所形成的商標(biāo)使用證據(jù)
企業(yè)商標(biāo)在主管部門或行業(yè)協(xié)會組織開展的評定中獲得的榮譽(yù)證書,企業(yè)產(chǎn)品在質(zhì)量檢測中取得的等級證書或認(rèn)證證書,法院、工商行政管理部門因商標(biāo)糾紛等案件下達(dá)的司法、行政文書等,只要能夠反映商標(biāo)在相關(guān)商品上使用事實(shí)的,均可以作為反映商標(biāo)實(shí)際使用的有效佐證。
(二)企業(yè)接受相關(guān)部門檢查時(shí)形成的商標(biāo)使用證據(jù)
在相關(guān)部門對企業(yè)開展的生產(chǎn)規(guī)范檢查、安全工作檢查等活動(dòng)中出現(xiàn)的包含有商標(biāo)標(biāo)識、產(chǎn)品外觀或名稱的場景記錄,以及相關(guān)檢查通知、檢查結(jié)果反饋材料或整改意見書等,對于商標(biāo)使用事實(shí)的證明是具有一定效力的。
(三)新聞報(bào)道中形成的商標(biāo)使用證據(jù)
各級新聞媒體(電視臺、電臺、報(bào)刊雜志社、網(wǎng)站等)在對企業(yè)進(jìn)行新聞宣傳報(bào)道時(shí),電視臺制作播出的電視新聞和專題片、廣播電臺制作播出的音頻新聞和專題報(bào)道、報(bào)刊雜志刊登的新聞信息和專題采訪以及網(wǎng)站登載的新聞信息等,只要是包含有能夠看到相關(guān)產(chǎn)品和商標(biāo)標(biāo)識,或看到張貼有商標(biāo)標(biāo)識的生產(chǎn)現(xiàn)場、制作車間等的畫面或照片,包含有產(chǎn)品名稱和商標(biāo)名稱的語音或文字,都屬于可以證明商標(biāo)使用事實(shí)的有效證據(jù)。
(四)企業(yè)參與公眾活動(dòng)時(shí)形成的商標(biāo)使用證據(jù)
由企業(yè)冠名贊助或出資支持的各類公眾活動(dòng),如體育賽事、文藝演出、電視真人秀、公益捐助等,除企業(yè)與主辦方簽訂的合同和支出憑證,活動(dòng)前分發(fā)的宣傳資料,活動(dòng)現(xiàn)場采集的視頻、照片等可視性材料以及新聞媒體的宣傳報(bào)道,只要能夠清晰顯示商標(biāo)標(biāo)識和商品形象或商品名稱,均可以作為對商標(biāo)進(jìn)行宣傳性使用的證據(jù)。如果將這些證據(jù)組合使用,其證明力應(yīng)該是足夠的。
(五)企業(yè)內(nèi)部活動(dòng)中形成的商標(biāo)使用證據(jù)
由企業(yè)定制并標(biāo)注有商標(biāo)標(biāo)識和產(chǎn)品名稱的辦公用品、生產(chǎn)用具及相關(guān)委托制作合同、付款憑證等,在企業(yè)舉辦的經(jīng)銷商聯(lián)誼會、企業(yè)表彰會等活動(dòng)中出現(xiàn)的包含有商標(biāo)標(biāo)識、產(chǎn)品外觀或名稱的場景記錄,在企業(yè)舉行的觀摩接待活動(dòng)、同行參觀交流活動(dòng)中出現(xiàn)的包含有商標(biāo)標(biāo)識、產(chǎn)品外觀或名稱的場景記錄等,只要再結(jié)合相關(guān)佐證材料,均可以起到對商標(biāo)使用情況的證明作用。
以上各環(huán)節(jié)中,商標(biāo)標(biāo)識在相關(guān)證據(jù)材料中的顯現(xiàn)方式可以視情況而定,但應(yīng)盡可能顯現(xiàn)整個(gè)商標(biāo)圖案。對于確實(shí)難以標(biāo)注整個(gè)商標(biāo)圖案的,可以標(biāo)注商標(biāo)的主要識別部分、商標(biāo)的常用呼叫名稱或商標(biāo)注冊號。